申請人：周**。
被申請人：岳陽縣市場監(jiān)督管理局，住所地：湖南省岳陽縣榮家灣鎮(zhèn)長豐路。
法定代表人：湯少文，局長
申請人周**不服被申請人岳陽縣市場監(jiān)督管理局（以下簡稱縣市場局）于2023年6月5日作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》（以下簡稱“回復(fù)函”），于2023年7月10日向本府申請行政復(fù)議，本府于2023年7月10日決定受理。本府受理后，依法進行了審理，現(xiàn)已復(fù)議終結(jié)。
申請人復(fù)議請求：1、撤銷被申請人作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》；2、責(zé)令被申請人重新作出行政行為。
申請人周**稱，申請人于2023年6月9日收到被申請人于2023年6月 5日作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》（以下 簡稱《回復(fù)函》），對該《回復(fù)函》不服，依據(jù)和理由如下：
一、被申請人定性錯誤。申請人向被申請人寄去的是舉報性質(zhì)的《舉報書》、并非投訴書。
二、被申請人在《回復(fù)函》中聲稱的“……無法開展進一步的調(diào)查核實工作�！睂儆诎颖慌e報人的行為、屬于懶政行為。
�。ㄒ唬╆P(guān)于屬于包庇被舉報人的行為的問題。被舉報人岳陽縣**食品店（統(tǒng)一社會信用代碼：92430621MABU23X***經(jīng)營者：黨**，注冊日期：2022.08.08）的注冊地址（湖南省岳陽縣榮家灣鎮(zhèn)岳陽高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)B****號）與申請人列舉的2274家企業(yè)的地址除編號不同外、地址是相同的。
�。ǘ┍簧暾埲藶樯恫粚υ狸柨h**食品店立案處罰呢？因為，岳陽縣**食品店的注冊地址與2274家企業(yè)的注冊地址相同，均存在甲地注冊、乙地（跨區(qū)域）經(jīng)營的情形；如果多相關(guān)企業(yè)（含個體工商戶）立案調(diào)查，就將暴露被告在日常監(jiān)管中監(jiān)管不力、放任相關(guān)企業(yè)的不法行為的瀆職行為。1、相關(guān)（2274家，下同）企業(yè)的地址（湖南省岳陽縣榮家灣鎮(zhèn)岳陽高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)）除門牌號碼不同外，均相同；相關(guān)企業(yè)的注冊地址與實際經(jīng)營地址不符的行為違反了《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第27條的規(guī)定， 根據(jù)該《條例》第46條的規(guī)定和《食品經(jīng)營許可管理辦法》第11條規(guī)定：申請食品經(jīng)營許可，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（三）有專職或者兼職的食品安全管理人員和保證食品安全的規(guī)章制度；原告認(rèn)為：行政機關(guān)可以向岳陽縣稅務(wù)局、銀行發(fā)出《協(xié)助調(diào)查函》，調(diào)查相關(guān)企業(yè)納稅登記、申報以及銀行開戶情況，可以證實相關(guān)企業(yè)以虛假信息（地址）騙取行政許可后，未向稅務(wù)機關(guān)進行納稅申報、未在銀行開立結(jié)算賬戶及單位定期存款賬戶。相關(guān)企業(yè)的經(jīng)營者不能提供在岳陽縣居住的證據(jù)，其從未在岳陽縣實際經(jīng)營，可以證實相關(guān)企業(yè)的注冊登記地址與實際經(jīng)營地址不吻合。相關(guān)企業(yè)共用一個注冊地址且未向稅務(wù)機關(guān)進行納稅申報，足以證實相關(guān)企業(yè)不可能在其注冊登記地址實際經(jīng)營。（相關(guān)企業(yè)的法定代表人或者經(jīng)營者，或者投資人應(yīng)在行政機關(guān)調(diào)查期限內(nèi)提交會計賬簿及其他證明有從事經(jīng)營活動的證據(jù)，否則，視為無證據(jù)證明在行政機關(guān)轄區(qū)內(nèi)有經(jīng)營活動。）相關(guān)企業(yè)的注冊成立日期均為疫情防控期間，屬于故意利用行政機關(guān)工作繁忙而以虛假信息（地址）騙取行政許可后去異地經(jīng)營。依據(jù)《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第11條一款、第17條、第44條的規(guī)定，行政機關(guān)應(yīng)對相關(guān)企業(yè)處以20萬元以上100萬元以下的罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照。規(guī)范企業(yè)辦公經(jīng)營場所，便于對企業(yè)經(jīng)營行為合法性監(jiān)管，維護市場交易主體的合法權(quán)益，保護消費者權(quán)益，避免企業(yè)逃避稅收監(jiān)管，偷逃稅款；企業(yè)注冊地址與實際經(jīng)營地不一致容易造成不依法履行合同損害其他市場主體權(quán)益時，企業(yè)和消費者維權(quán)找不到當(dāng)事公司的辦公場所；注冊地稅務(wù)機關(guān)查不到企業(yè)，實際經(jīng)營場所稅務(wù)機關(guān)也因為沒有公司（企業(yè)）注冊信息而無法核查。據(jù)此，被申請人應(yīng)當(dāng)對相關(guān)企業(yè)登記注冊地址與實際經(jīng)營場所地址不一致的情形進行立案處罰，對相關(guān)企業(yè)偷稅漏稅的違法行為移交給稅務(wù)機關(guān)予以處理。
2、依據(jù)相關(guān)企業(yè)的注冊地址的“經(jīng)營范圍”來看，相 關(guān)企業(yè)可以同時從事線上（電子商務(wù)）線下（實體門店）經(jīng)營，而并非僅從事線上經(jīng)營活動的平臺內(nèi)經(jīng)營者。依據(jù)《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第8條、第11條、第27條、第46條的相關(guān)規(guī)定，對于同時從事線上線下經(jīng)營的平臺內(nèi)經(jīng)營者，無論自然人、法人或非法人組織，均要有實際經(jīng)營場所，“實際經(jīng)營地”應(yīng)理解為實際經(jīng)營場所所在法行為實施有效控制。因此，《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理地，因?qū)嶋H經(jīng)營場所所在地市場監(jiān)管部門可以對經(jīng)營者和違暫行辦法》第27條二款、《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第10條二款采取以實際經(jīng)營場所所在地管轄為主，平臺內(nèi)經(jīng)營者所在地管轄為輔的原則。據(jù)此，相關(guān)企業(yè)實際經(jīng)營地應(yīng)為其《營業(yè)執(zhí)照》中登記的經(jīng)營場所。行政機關(guān)（市場監(jiān)督管理局）作為相關(guān)企業(yè)的登記機關(guān)，具有管轄權(quán)、應(yīng)對相關(guān)企業(yè)實施處罰。相關(guān)企業(yè)成立日期為2022年。《市場監(jiān)管總局有關(guān)于依法從重從快嚴(yán)厲打擊新型冠狀病毒疫情防控期間違法行為的意見》（國市監(jiān)法[2020]27號）載明：二、從重處罰。其中罰款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)從最低限到最高限這一幅度中較高的30%部分行政機關(guān)應(yīng)依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第20條關(guān)于“情節(jié)嚴(yán)重的，處一百萬元以上二百萬元以下”的較高部分（150萬）的30%對相關(guān)企業(yè)處以 45萬元的罰款。行政機關(guān)應(yīng)對相關(guān)企業(yè)的兩個違法行為（以虛假地址騙取行政許可、未在注冊地址實際經(jīng)營和故意出售不安全的涉案食品）予以罰款。相關(guān)企業(yè)利用虛假信息騙取經(jīng)營的行為，其早有預(yù)謀、具備高度的防范心理；即使行政機關(guān)聯(lián)系不上相關(guān)企業(yè)或者相關(guān)企業(yè)拒絕配合調(diào)查處理，行政機關(guān)可以依據(jù)《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法》第34條一款的規(guī)定、《中華人民共和國電子商務(wù)法》第25條的規(guī)定，收集相關(guān)企業(yè)違法騙取行政許可及違法銷售的證據(jù)后，依據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第43條、第82條（五）項的規(guī)定，向相關(guān)企業(yè)以《公告》的形式送達(dá)處罰文書；至于相關(guān)企業(yè)是否繳納罰款，屬于人民法院強制執(zhí)行的范疇。
3、被申請人岳陽縣市場監(jiān)督管理局為啥不對相關(guān)企業(yè)立案調(diào)查呢？如果對2274家企業(yè)立案調(diào)查處理，將是一項 龐大的工作量，被申請人為了達(dá)到懶政的目的，必將窮盡一切手段包庇、袒護相關(guān)違法企業(yè)（含個體工商戶）。
綜上，依法提起復(fù)議。懇請予以受理。
被申請人縣市場監(jiān)管局答復(fù)稱，一、答復(fù)人作出的行政行為認(rèn)定事實清楚、證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確。2023年5月23日，我局收到被答復(fù)人書面投訴舉報信“關(guān)于岳陽縣**食品店在快手平臺銷售不安全食品的問題”后，于 5月30日安排兩名執(zhí)法人員至該商家營業(yè)執(zhí)照登記地址岳陽縣榮家灣鎮(zhèn)岳陽高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)B***號進行行政執(zhí)法調(diào)查。經(jīng)我局執(zhí)法人員現(xiàn)場核查，被投訴的商家營業(yè)執(zhí)照在我縣辦理，僅通過互聯(lián)網(wǎng)開展經(jīng)營活動，在我縣營業(yè)執(zhí)照注冊地?zé)o生產(chǎn)經(jīng)營活動，屬“平臺內(nèi)經(jīng)營者”，我局工作人員無法聯(lián)系到商家負(fù)責(zé)人，其實際經(jīng)營地址無法確定，無法進一步開展調(diào)查核實工作，違法事實無法查證，根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十二條第二款“對平臺內(nèi)經(jīng)營者的投訴，由其實際經(jīng)營地或平臺經(jīng)營者住所地縣級市場監(jiān)督管理部門處理”的規(guī)定，我局建議其向“快手”平臺所在地的北京市海淀區(qū)市場監(jiān)督管理部門申訴維權(quán)。
對于被答復(fù)人在行政復(fù)議申請書中認(rèn)為我局對其《舉報書》定性錯誤以及存在“包庇被舉報人，屬于懶政行為”的觀點，我局答復(fù)如下：一、無論是投訴或是舉報，我局都依照《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定履行相應(yīng)法定職權(quán)，對于被答復(fù)人的舉報內(nèi)容，我局已及時作出調(diào)查，但因客觀原因?qū)е抡{(diào)查難以繼續(xù)。二、依據(jù)《岳陽市企業(yè)集群注冊登記管理試行辦法》第二條：“本辦法所稱集群注冊，是指以一個托管機構(gòu)的住所或經(jīng)營場所（以下統(tǒng)稱住所）地址，作為多個企業(yè)的住所登記，并由該機構(gòu)提供住所托管服務(wù)，形成企業(yè)集群的登記注冊模式�！痹狸柨h**食品店的注冊地址與行政復(fù)議申請人提出的2274家企業(yè)的地址除編號不同外、地址是相同的，其原因在于岳陽縣**食品店屬于通過集群注冊的方式進行工商登記，其實際經(jīng)營場所并不在登記地址，而非行政復(fù)議申請人所言是岳陽縣**食品店利用虛假信息騙取工商登記等違法行為。三、答復(fù)人不存在任何形式的包庇或懶政行為。岳陽縣**食品店通過集群注冊進行工商登記，符合《岳陽市企業(yè)集群注冊登記管理試行辦法》相關(guān)規(guī)定，對于行政復(fù)議申請人投訴舉報其銷售不安全食品的問題，我局只能通過現(xiàn)場調(diào)查取證的方式去核實岳陽縣**食品店是否構(gòu)成違法行為。但通過現(xiàn)場核實，該商家實際經(jīng)營地并未在本地，而只在“快手”網(wǎng)絡(luò)平臺進行線上銷售，故我局無法進一步調(diào)查取證是客觀事實。依據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》相關(guān)規(guī)定，我局只能告知行政復(fù)議申請人另行維權(quán)。
二、答復(fù)人已依法履職。2023年5月30日，我局收到申請人投訴舉報后立即調(diào)查核實其投訴事項，對被投訴商家經(jīng)營注冊地址開展現(xiàn)場核查，通過 核查被投訴的商家僅工商登記注冊在本轄區(qū)，但并未在此實際經(jīng)營。同時，早在2023年2月14日、2月28日、3月16日我局也已將該商家列為經(jīng)營異常名錄。另外，我局工作人員已于6月6日致函告知申請人其他維權(quán)途徑及我局無法繼續(xù)調(diào)查處理的理由，故答復(fù)人已依法送達(dá)我局處理意見和建議，所有程序正當(dāng)合法。
綜上，申請人提出的對答復(fù)人舉報投訴回復(fù)不服完全無法律依據(jù)，請求縣人民政府對申請人的行政復(fù)議請求不予支持。
經(jīng)審理查明，2023年5月23日，被申請人縣市場局收到申請人周**通過郵寄方式寄送的“關(guān)于岳陽縣**食品店在‘快手’平臺銷售不安全食品問題的《投訴舉報信》”，被申請人于5月30日派出執(zhí)法人員前往案涉商家營業(yè)執(zhí)照登記地址進行行政執(zhí)法調(diào)查，經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，案涉商家岳陽縣**食品店為委托在岳陽縣集群注冊管理企業(yè)下的個體工商戶，其實際經(jīng)營地并不在岳陽縣，遂于2023年6月5日向申請人作出《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》，申請人周**不服該回復(fù)，于2023年7月10日向本府申請行政復(fù)議。本府于當(dāng)日決定受理。
另查明，2023年2月14日、2月28日、3月16日、7月12日，被申請人已多次將涉案商家列入經(jīng)營異常名錄。
認(rèn)定上述事實的證據(jù)有。申請人提供的：1.《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》；被申請人提供的：1.《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》；2.現(xiàn)場調(diào)查筆錄；3.經(jīng)營異常公示截圖。
本府認(rèn)為，公民、法人或者其他組織認(rèn)為第三人實施的違法行為侵犯自身合法權(quán)益，請求行政機關(guān)依法查處的，屬于《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國行政訴訟法>的解釋》第十二條第五項規(guī)定的投訴。投訴人與行政機關(guān)對其投訴作出或者未作出處理的行為有法律上的利害關(guān)系；公民、法人或者其他組織認(rèn)為第三人實施的違法行為侵犯他人合法權(quán)益或者國家利益、社會公共利益，請求行政機關(guān)依法查處的，屬于舉報。舉報人與行政機關(guān)對其舉報作出或者未作出處理的行為無法律上的利害關(guān)系。本案中，申請人周**作為消費者，因個人生活需要購買產(chǎn)品，后懷疑該商家存在銷售不安全食品問題，向被申請人投訴，與被申請人對其投訴作出的行為有法律上的利害關(guān)系，屬于投訴行為。
另對市場經(jīng)營違法行為進行調(diào)查和處罰的前提是被申請人具有合法的管轄權(quán)。申請人周**作為消費者，因個人生活需要購買產(chǎn)品，后懷疑該商家存在銷售不安全食品問題，向被申請人舉報。被申請人接到投訴后，對被投訴人岳陽縣**食品店進行調(diào)查核實，提交的各項證據(jù)均能表明申請人所投訴商家實為委托在岳陽縣集群注冊管理企業(yè)下的個體工商戶，其實際經(jīng)營地并不在岳陽縣。因此，根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第十二條第二款：對平臺內(nèi)經(jīng)營者的投訴，由其實際經(jīng)營地或者平臺經(jīng)營者住所地縣級市場監(jiān)督管理部門處理。被申請人對本案沒有管轄權(quán)，根據(jù)《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十九條：收到舉報的市場監(jiān)督管理部門不具備處理權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)告知舉報人直接向有處理權(quán)限的市場監(jiān)督管理部門提出。被申請人已在回復(fù)中告知申請人應(yīng)向平臺所在地市場監(jiān)督管理部門提起投訴，故本府認(rèn)為被申請人作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》于法有據(jù)。
綜上，被申請人岳陽縣市場監(jiān)督管理局對申請人周**作出的投訴舉報不予立案決定事實清楚、程序合法、適用法律正確。據(jù)此，本府根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項，決定如下：
維持被申請人岳陽縣市場監(jiān)督管理局對申請人周**投訴作出的《關(guān)于投訴岳陽縣**食品店的回復(fù)函》。
本決定書自送達(dá)之日起生效。申請人周**如不服本決定，可自收到本決定書之日起15日內(nèi)向汨羅市人民法院提起行政訴訟。
岳陽縣人民政府
2023年10月9日